Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Применение норм иностранного права в мчп». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.
Судебная практика и доктрина большинства государств признают возможность применения в таких случаях «закона суда». Теоретическое обоснование этой позиции — коллизионная норма отсылает к иностранному закону, считая, что данное правоотношение тесно связано именно с этим иностранным законом.
Таким образом, коллизионная норма (как и всякая норма права) – это правило, подлежащее применению к конкретным фактическим составам.
Ограничения применения иностранного права
Оба варианта коллизий поражадают дополнительный вопрос – какую правовоую систему (подсистему) избранного права следует применить. Ответ на него дается правом того государства, которое избрано. С таких же позиций исходит и РФ (ст.1188 ГК РФ).
См., наир.: American Conflicts Law / by L.L. Me Dougal III, R.L. Felix, R.U. Whitten. 5″‘ ed.Transnational Publishers, Inc., 2001. P. 441-442; Busch B. Op. cit. P. 451; Sommerich O.S.,Busch B. Op. cit. P. 140-141; Kales A.M. Op. cit.
Согласно ст. 2 Европейской конвенции об информации относительно иностранного законодательства каждая Договаривающаяся Сторона создает или назначает единый орган для получения запросов об информации и для принятия мер по этим запросам.
Нормы иностранного арбитражного процессуального права не подлежат применению, за исключением случаев, прямо предусмотренных международным договором.
При столкновении внутренних коллизионных норм и норм международного договора с участием Российской Федерации приоритетному применению подлежит норма международного договора, что следует из положений ч. 4 ст. 15 Конституции РФ.
Представляется, что возможность применения иностранных публично-правовых норм должна быть прямо закреплена в национальном законодательстве по международному частному праву. Иностранные публично-правовые установления могут быть причислены к подлежащим применению сверхимперативным нормам иностранного права.
Общим правилом является недопустимость пересмотра решения, вынесенного иностранным судом, или арбитражного решения по существу. При этом если исполнение любого из названных решений может привести к нарушению международного публичного порядка, в его признании и приведении в исполнение может быть отказано).
Вместе с тем решение данной проблемы возможно путем применения права той страны, где находится место жительства или основное место деятельности ведущей стороны соответствующего договора (п. 2 ст. 1211 ГК РФ). В то же время пробел в положениях ст. 164 СК РФ является непреодолимым ввиду отсутствия коллизионных норм, регулирующих сходные отношения. Например, согласно п. 3 ст. 160 Семейного кодекса РФ (далее — СК РФ) расторжение брака, совершенное за границей, признается действительным в Российской Федерации только при условии соблюдения «законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве».
В РФ нет кодифицированного источника МЧП. Т.о., нормы регулирующие отношения в МЧП (в рамках внутреннего законодательства), находятся в разных законах и др отраслевых нормативных актах.
Министерство юстиции РФ в соответствии с подп. 27 п. 7 Положения о Министерстве юстиции Российской Федерации осуществляет обмен правовой информацией с иностранными государствами.
При применении одинаковых терминологических понятий решение по одному и тому же делу в судах разных стран м.б. противоположным.
При применении местным судом иностранного права может возникнуть проблема его конституционности, т.е. соответствует ли данная норма законодательства иностранного государства конституции этого государства. Такая проверка может проводиться судом другого государства только в том случае, если она допустима по законам страны, право которой подлежит применению.
При применении одинаковых терминологических понятий решение по одному и тому же делу в судах разных стран м.б. противоположным.
При применении местным судом иностранного права может возникнуть проблема его конституционности, т.е. соответствует ли данная норма законодательства иностранного государства конституции этого государства. Такая проверка может проводиться судом другого государства только в том случае, если она допустима по законам страны, право которой подлежит применению.
В широком смысле данный принцип представляет собой предоставление лицу в иностранном государстве таких же прав, которые ему бы предоставило собственное государство. Например, русский гражданин поехал отдыхать на автомобиле в другую страну, в России он имел право собственности на данный автомобиль, следовательно, в иностранном государстве он так же будет иметь право собственности на этот автомобиль.
Её можно определить следующим образон — избранное на основе отечественной коллизионной нормы иностранное право не применяется и субъективные права, возникшие на его основе, не признаются, если такое применение или такое признание противоречат публичному порядку данного государства.
Ст 1193 ГК Публичный порядок. Нормы иностранного права могут быть применены в РФ если их применение явно не противоречит публичному порядку и основам общественного порядка РФ.
Обратная отсылка – результат столкновения коллизионных норм различных государств или коллизия коллизий.
Истец — гражданин штата Арканзас, получивший увечье в автомобильной аварии, произошедшей на территории Саудовской Аравии, предъявил в суд штата Нью-Йорк иск против корпорации штата Делавэр, осуществлявшей коммерческую деятельность в Саудовской Аравии и владевшей столкнувшимся с автомашиной истца грузовым автомобилем, управляемым работником корпорации.
Место lex mercatoria в регулировании трансграничных отношений. Участие невластных субъектов в его формировании.
Обратная отсылка и отсылка к закону третьего государства
Права иностранцев на промышленную собственность в Российской Федерации. Права российских граждан за рубежом.
Существуют различные виды привязок в составе одной коллизионной нормы: основные (генеральные), и дополнительные (субсидиарные); альтернативные.
Соответственно, при регистрации брака между иностранным гражданином и гражданкой Российской Федерации, а равно между иностранцами (апатридами), принадлежащими к разным государствам, российский орган ЗАГСа в качестве правоприменительной основы должен использовать не только нормы зарубежного семейного права, но и положения ст. 14 СК РФ.
В настоящее время есть 3 основных источника, регулирующих 2 блока отношений, входящих в предмет МЧП гражданско-правовых и семейно-брачных.
Отношения, регулируемые международным частным правом.
Объем указывает на вид регулируемого правоотношения, а привязка на право, подлежащее применению с целью регулирования правоотношения, осложненного иностранным элементом.
В Конвенции закреплена обязанность государств-участников создать специальные органы (или возложить дополнительные обязанности на уже существующие структуры), которые должны предоставлять судам других государств информацию о местном праве. Информация передается безвозмездно.
Применение норм иностранного права происходит в силу коллизионных норм, которые содержат отсылку к праву определенного государства, как Российской Федерации, так и других стран.
В арбитражном процессе иностранное право применяется в соответствии с международными договорами РФ, федеральными законами РФ и соглашением сторон (признание оговорки о применимом праве на основании ст. 1210 ГК РФ). Применение иностранного права не может затрагивать действия императивных норм законодательства РФ (отсылка к разд. VI ГК РФ, конкретно — к ст. 1192).
Международное частное право: шпаргалка
Студент должен уметь раскрыть понятие и особенности строения коллизионных норм; назвать основные типы коллизионной привязки (формулы прикрепления); объяснять правила квалификации юридических понятий в процессе выбора применимого права; знать случаи ограничения применения иностранного права.
Иностранное право применяется в том объеме, в каком оно применяется в его «родном» государстве «родным» судом.
А. Эренцвейг, делая ссылки на своих коллег и разделяя их мнение, говорил, что презумпция становится абсурдной, когда американский суд имеет дело с гражданско-правовой нормой. Таким же образом ограничение этой фикции хотя бы и только нормами стран общего права недопустимо, если подобная норма содержится в статуте, изменяющем каким-либо образом общее право. Международное частное право: Иностранное законодательство/ сост. А. Н. Жильцов, А. И. Муранов. М., 2001.
Отсутствие в ст. 11 ГПК РФ указания на то, что иностранное право может применяться но соглашению сторон, противоречит ст. 1210 ГК РФ, которая устанавливает право участников гражданских отношений самим избрать применимое законодательство. В этом смысле формулировка ст. 13 АПК РФ представляется более удачной. Применение иностранного права не затрагивает действия императивных норм законодательства РФ.
Российские суды применяют не только иностранное законодательство, но и правовые обычаи, и судебную практику, и доктрину иностранных государств в тех пределах, в каких они признаются источниками права у себя на родине.
В противном случае стороны могут обжаловать вынесенное решение, ссылаясь на его незаконность и указывая в качестве основания незаконности неправильное применение права.
В разделе VI ГК РФ статья 1186 закрепляет основания при определении права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, и среди таких оснований предусмотрены обычаи, признаваемые в Российской Федерации. Это означает, что теперь уже не требуется устанавливать, является ли обычай международным или национальным.
Согласно вердикту присяжных, болезнь была вызвана неправомерными действиями ответчика, однако решение в пользу истца было отменено Апелляционным судом штата Нью-Йорк, который вернул дело в первую инстанцию для его разрешения на основании права Панамы.
Соотношение международного публичного и международного частного права (сравнительное исследование правовых категорий): дисс… д-ра юрид. наук. М., 2004.
Коллизионная норма обладает двумя особенностями:
- Коллизионная норма не даёт ответа на вопрос, каковы права и обязанности сторон данного отношения, а лишь указывает на компетентный правопорядок, который и определяет такие права и обязанности. Поэтому коллизионная норма считается отсылочной нормой.
- Как норма отсылочная коллизионная норма применяется только вместе с материально-правовыми нормами, к которым отсылает.